Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Уставный и добавочный капитал». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Продавец не может сразу продать долю третьим лицам. Сначала он сообщает о своем желании другим участникам и делает им предложение о покупке. В этом состоит суть преимущественного права. Участники могут первыми получить подобное предложение и решить, собираются ли они заключить такую сделку. Это же касается и самого общества в целом. Главное, чтобы описанная особенность была прописала в уставе организации. Преимущественное право позволяет учесть интересы участников ООО. Оно реализуется для сохранения действующего состава. Никаких новых лиц при этом в команде не появляется. Получать разрешение от остальных для совершения сделки продавцу не требуется, если в уставе не прописаны иные правила. Однако, продавец обязан предложить купить его долю всем, кто входит в состав общества и владеет долями. Даже если продавец нацелен на сделку с определенным участником, необходимо предварительно сообщить данную информацию остальным и предложить купить всем, и только после отказа остальных можно передавать собственные части покупателю.
Продажа части доли общества третьему лицу, без нотариуса
Более экономичными траты будут, когда доля продается обществом третьему лицу. Тогда участник выходит из ООО, оформляя при этом соответствующее заявление, заверенное у нотариуса. (если в обществе 2 и более участника). После этого следует форма сделки в простом письменном виде. Если нераспределенная доля переходит участникам общества, то рекомендуется ее просто распределить между ними. Если предполагается передача третьим лицам, тогда стоит долю продать. В последнем случае регистрационному органу предоставляют следующие документы:
- Заявление, оформленное по соответствующей форме и заверенное нотариусом по форме 13014
- Решение, которое участники приняли, касательно процедуры реализации доли. Если их несколько, тогда решение должно быть принято единогласно;
- Составленный договор купли-продажи;
Процедура продажи доли в ООО
Мы подготовим все документы и согласуем с нотариусом проведение сделки. В согласованное всеми время надо будет прийти к нотариусу, прочитать подготовленные документы и поставить подписи. Государственные пошлины за нотариальные действия нотариусы берут на месте, в банк идти не надо. При продаже бизнеса, возможно, будет необходима дополнительная операция — закладжка денег в банковскую ячейку.
Часть из перечисленных выше документов уже есть в делах каждого ООО. Недостающие документы необходимо составить (протоколы, заявления, карточки и списки участников и пр.) самостоятельно или с помощью нашего юриста. Если выписка из ЕГРЮЛ — старая, то необходимо заказать новую выписку. Выписка имеет срок действия для совершения сделок — 30 дней. Поэтому все надо делать по плану:
1. Копии документов предоставить юристу для подготовки к нотариату.
2. При нехватке определенных документов у ООО — получить дубликаты или копии в регистрирующем органе; составить (восстановить) недостающие внутренние документы организации.
3. При окончившихся полномочиях руководителя — провести общее собрание, продлить срок полномочий руководителя (принять решение).
4. Заказать выписку из ЕГРЮЛ (если есть необходимость);
5. Для участников ООО (продавцов или покупателей) — физических лиц, состоящих в браке на момент покупки доли, получить согласие супруга или такой супруг должен явиться во время проведения нотариата.
6. В назначенное время всем заинтересованным сторонам прийти к нотариусу для составления договора купли-продажи доли в ООО и подписать необходимые документы.
Составление и нотариальное заверение договора требуют тщательной подготовки документов. Нотариус может просить донести дополнительные документы, переделать вновь составленные документы в соответствии с требованиями законодательства (протокол, список участников, заявление на регистрацию…).
Смена состава участников ООО считается состоявшейся с даты подписания договора у нотариуса. Не следует забывать о преимущественном праве покупки доли сособственниками (если таковые есть и уставом предусмотрены их права).
Преимущественное право на покупку доли ООО
В первую очередь при продаже доли участник должен предложить ее другому участнику/участникам или самому обществу (если это положение предусмотрено уставом). Такой порядок продажи доли называется преимущественным правом, и он направлен на сохранение состава участников ООО и учет их интересов.
В преимущественном праве продаже доли есть важный момент, на который не всегда обращают внимание участники. Как таковое, согласие на продажу доли от других участников не требуется, если только устав не оговаривает иное. Однако, даже если устав не требует согласия участников на продажу доли, то предложить купить ее в рамках преимущественного права продавец обязан всем участникам.
| ✏ Например, участник хочет продать свою долю одному конкретному участнику и делает неверный вывод, что раз устав не требует получать согласие на продажу других участников, то им можно даже не сообщать об этом. Это не так – преимущественное право на покупку доли имеют все участники, и лишать кого-то из них такого права непозволительно. |
Способы продажи права на долю в ООО
Сегодня существует несколько путей реализации своей части к компании:
- Сделать работу самостоятельно, воспользовавшись информацией в статье. Следуя предложенным шагам, можно провести сделку купли-продажи доли уставного капитала ООО, сэкономив при этом средства. Несмотря на небольшие затраты, придется потратить много времени на подготовку бумаг и посещение многочисленных инстанций.
- Воспользоваться помощью специальных сервисов, обеспечивающих юридическое проведение сделки и гарантирующих ее чистоту. В этом случае на составление бумаг уходит минимум времени, что позволяет безошибочно оформить продажу и заниматься своими делами. Все, что остается в таком случае — отправить готовые документы в соответствующие органы.
Дпокупаемая = Дпродаваемая x x (Дпокупателя / 100% — Дпродаваемая)
Дпокупаемая — максимальный размер доли, причитающейся участнику общества, который воспользуется преимущественным правом покупки.
Дпродаваемая — доля (часть доли) в уставном капитале общества, предложенная к продаже.
Дпокупателя — доля в уставном капитале общества, принадлежащая участнику общества, подавшему заявление об использовании преимущественного права покупки.
УК — уставный капитал общества, принятый за 100%.
Преимущественное право реализовано в отношении всей доли, предложенной к продаже, пропорционально размерам долей всех участников общества.
Рассмотрим пример. В обществе четыре участника, каждому из которых принадлежат следующие доли в уставном капитале:
- участнику А — 25%;
- участнику Б — 30%;
- участнику В — 15%;
- участнику Г — 30%.
Участник Г предложил к продаже третьему лицу свою долю в размере 30% и оповестил об этом остальных участников, и у них возникло преимущественное право покупки продаваемой доли.
Каждый из остальных участников общества имеет право купить часть продаваемой доли, пропорционально размеру принадлежащей ему доли в уставном капитале общества:
- участнику А причитается 30% x 25% / (100% — 30%) = 10,71%
- участнику Б причитается 30% x 30% / (100% — 30%) = 12,86%
- участнику В причитается 30% x 15% / (100% — 30%) = 6,43%
Дпокупаемая = Дпродаваемая x (Дпокупателя / К)
Дпокупаемая — часть продаваемой доли, причитающейся участнику общества, который воспользуется преимущественным правом.
Дпродаваемая — доля (часть доли) в уставном капитале общества, предложенная к продаже.
Дпокупателя — доля в уставном капитале общества, принадлежащая участнику общества, подавшему заявление об использовании преимущественного права покупки.
К — сумма долей в уставном капитале общества, принадлежащих участникам, которые изъявили желание реализовать преимущественное право.
В обществе четыре участника, каждому из которых принадлежат следующие доли в уставном капитале:
- участнику А — 25%;
- участнику Б — 30%;
- участнику В — 15%;
- участнику Г — 30%.
Правила продажи: преимущественное право покупки — у других участников
Порядок перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам (в т.ч. и в результате ее продажи) подробно детализирован нормами ст. 21 Закона об ООО.
Уставом ООО может быть прямо установлено требование, в соответствии с которым продажа доли участником общества может осуществляться только с согласия других участников. Если подобного запрета уставом не установлено, согласие других участников получать не нужно, однако они пользуются правом преимущественной покупки доли.
Обратите внимание! Обязательным условием при продаже доли является письменное извещение (посредством направления через общества соответствующей оферты) участников общества с указанием цены и условий продажи (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).
Выплата действительной стоимости доли
Общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием. Расчеты могут быть произведены в натуральной форме — с согласия участника общества. Предельный срок осуществления расчетов установлен п. 8 ст. 23 Закона об ООО — в течение одного года со дня перехода к обществу доли или части доли.
Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Если при этом размер уставного капитала может стать меньше минимального размера, выплата производится из расчета разницы между чистыми активами и минимальным размером уставного капитала.
Запрет на выплату действительной доли или части доли установлен только для одного случая — если на момент этих выплат или выдачи имущества в натуре общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) либо в результате этой выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества. В этой ситуации участник, доля которого перешла к обществу, должен быть восстановлен в правах участника с оформлением возврата доли в уставном капитале общества (п. 8 ст. 23 Закона об ООО).
В течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам (п. 2 ст. 24 Закона об ООО).
Налоги при продаже доли ООО участником-физлицом
Операции, связанные с продажей физическим лицом доли в ООО, последующим перераспределением доли, отчужденной обществом, или ее погашения, для общества реализационными операциями не являются. Поэтому обязательства по уплате НДС или налога на прибыль организаций не возникают.
У участника, продавшего долю, может возникнуть объект обложения НДФЛ. Необходимо руководствоваться следующими нормами гл. 23 Налогового кодекса РФ:
- освобождаются от налогообложения доходы, получаемые от реализации (погашения) долей участия в уставном капитале российских организаций, при условии, что на дату реализации (погашения) таких акций (долей участия) они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет (п. 17.2 ст. 217 НК РФ);
- при продаже доли (ее части) в уставном капитале организации налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых налогом доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением этих имущественных прав (пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ).
Минфин России в недавнем Письме разъяснил, что сумма дохода, полученного от продажи доли в уставном капитале организации, может быть уменьшена на сумму документально подтвержденных расходов на ее приобретение. Такие расходы могут также включать дополнительные вклады в уставный капитал общества при условии государственной регистрации его увеличения.
Таким образом, налоговая база возникает в случае, если участник состоял в обществе (после оплаты доли) менее пяти лет, а ее размер может быть уменьшен в соответствии со ст. 220 Налогового кодекса РФ (Письмо Минфина России от 23.09.2015 N 03-04-05/54520).
Уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается.
Поэтому, участник общества должен обеспечить соблюдение преимущественных прав покупки доли (части доли) других участников (либо в установленных случаях – самого общества).
Для исполнения данного требования участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам. Оферта должна содержать указание цены и другие условий продажи.
В момент получения оферты обществом, она считается полученной всеми участниками общества.
Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли (части доли) в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.
Этапы отчуждения доли
Перед составлением договора продажи необходимо соблюсти нормы законодательства, а именно удовлетворить первоочередное право всех участников общества, если их более двух. В этом случае акционер, который желает продать долю второму участнику ООО, обязан направить оферту всем остальным коллегам. В ней обязательно указывается размер доли и стоимость, по которой будет проводиться отчуждение. Все акционеры, которые получили данное предложение, обязаны на протяжении 30 дней принять решение.
Продавец также должен сделать предложение самому предприятию, то есть тоже направить оферту. На его рассмотрение предприятию дается 30 дней. Если через месяц были получены только отрицательные ответы, то можно переходить к процедуре продажи доли. Если хотя бы один из акционеров или само предприятие не дало ответа, то лучше еще раз направить оферту, иначе договор купли-продажи доли может быть оспорен ими в судебном порядке.
Купля-продажа доли в ООО: основные этапы
Оформление сделки по купле-продаже доли в ООО предполагает несколько основных этапов:
- Подготовка необходимого пакета документов и заверение их у нотариуса.
- Нотариальное удостоверение договора и заявления о государственной регистрации.
- Гос.регистрация и внесение соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).
- Получение документов о гос.регистрации.
Договор купли-продажи доли в ООО должен включать в себя:
- предмет договора (информация об ООО и доли участника в Обществе);
- условия и порядок оформления сделки купли-продажи доли;
- стоимость доли в определенном денежном эквиваленте;
- последствия оформления сделки купли-продажи для покупателя и продавца;
- дополнительные условия.
В пакет документов, необходимых для оформления купли-продажи доли в ООО, входят:
- устав Общества в новой редакции, с внесенными изменениями касаемо изменения состава участников;
- договор купли продажи доли ООО;
- ксерокопия свидетельства о государственной регистрации ООО;
- ксерокопия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;
- уведомление Общества и всех участников ООО о продаже доли (в случаях, если участник не является единственным);
- письменный отказ либо согласие других участников ООО на куплю-продажу доли;
- письменное решение о продаже своей доли в ООО;
- документ, подтверждающий факт формирования уставного капитала;
- выписка из ЕГРЮЛ, срок действия которой составляет не более 10 дней;
- письменное согласие одного из супругов (в случае необходимости);
- документ, подтверждающий законное приобретение доли в ООО (нотариально заверенный договор купли-продажи, св-во о наследовании, заявление и протокол о приеме в Общество);
- документ, подтверждающий оплату доли ООО (платежное банковское поручение, справка из банка и т.д.), предоставляется в случае оплаты денежными средствами;
- документ, подтверждающий увеличение уставного капитала имущественным способом (балансовая справка, акт оценки имущества и акт приема-передачи имущества на баланс организации).
Общество с ограниченной ответственностью можно сравнить с экосистемой, в которой имеет значение каждый участник, поэтому помимо преимущественного права покупки доли важно предусмотреть способ, который позволил бы тщательно отбирать новых участников.
По смыслу п. 9 ст. 21 Федерального закона об ООО при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по такой доле или части доли переходят к победителю торгов с согласия участников общества.
В силу п. 10. ст. 21 Федерального закона об ООО срок, в течение которого участники должны дать свое согласие на переход прав и обязанностей к победителю торгов, составляет по умолчанию 30 дней и, аналогично сроку на реализацию преимущественного права, начинает течь с момента получения обществом нотариальной оферты (см. постановление АС Московского округа от 1 октября 2019 г. №Ф05-16091/19 по делу №А40-4931/2019).
Указанное выше позволяет сделать следующее заключение: арбитражному управляющему достаточно соблюсти преимущественное право покупки и направить в общество нотариально удостоверенную оферту, как это предписано п. 5 ст. 21 Федерального закона об ООО.
В отличие от акцепта оферты при реализации преимущественного права покупки, форма согласия на переход прав и обязанностей участника общества к победителю торгов Федеральным законом об ООО не установлена, в силу чего как участникам общества, так и арбитражному управляющему надлежит руководствоваться уставом.
В случае если согласие участников общества не получено, последствием этого, закрепленным в п. 5 ст. 23 Федерального закона об ООО, является переход доли или части доли к самому обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного для получения такого согласия.
Победитель торгов в ситуации недопуска в состав участников общества получает действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности ООО за последний отчетный период. Выплатить действительную стоимость доли обязано общество.
То есть Федеральный закон об ООО устанавливает именно компенсационную выплату для победителя торгов. Эта выплата призвана возместить победителю торгов, во-первых, уплаченную должнику цену доли, а во-вторых, неполучение корпоративных прав участника общества.
В итоге складывается ситуация, при которой победитель торгов, в силу п. 19 ст. 110 Федерального закона о банкротстве, должен оплатить приобретенное имущество в течение 30-ти дней, не будучи до конца уверенным в получении заветного статуса участника.
Таким образом, победитель торгов должен осознавать и заранее максимально просчитывать свой коммерческий риск, поскольку полученная им компенсация в виде действительной стоимости доли может как превышать предложенную и уплаченную им цену покупки доли, так и быть значительно ниже, либо вовсе представлять собой отрицательное значение.
Относительно необходимости соблюдения нотариальной формы сделки при продаже доли в процедуре банкротства есть два взаимоисключающих подхода: 1) нотариальное удостоверение не требуется; 2) нотариальное удостоверение требуется.
Приверженцы первого подхода считают, что нотариальное заверение преследует цель соблюдения гарантий для участников сделки, однако участники торгов получают необходимые гарантии исходя из проведения процедуры торгов. Данная форма реализации имущества, а также особенности статуса арбитражного управляющего в процедуре банкротства стали основаниями для вывода судов о том, что соблюдение нотариальной формы договора при реализации имущества в деле о банкротстве не требуется (см. постановление АС Поволжского округа от 8 апреля 2013 г. по делу №А57-12629/2012). В постановлении от 18 февраля 2020 г. №Ф09-153/19 по делу №А76-28653/2018 АС Уральского округа также указал на специальный порядок заключения договоров на торгах (ст. 447–448 ГК РФ; ст. 110 Федерального закона о банкротстве) и отметил, что «процесс проведения торгов детально урегулирован законодательством, они проводятся уполномоченным на то субъектом», следовательно, «нет необходимости привлекать нотариуса к тому, чтобы он удостоверился в законности будущей сделки, в том, что участники ее в необходимой мере правосубъектны и т.д., то есть проверил бы, соблюдены ли условия действительности будущей сделки».
Такой подход, с моей точки зрения, в целом является разумным, целесообразным и экономным, однако, он противоречит правилам о нотариальной форме сделки, установленным Федеральным законом об ООО.
В свою очередь свежая судебная практика однозначно указывает на то, что нормы Федерального закона о банкротстве не отменяют требование о нотариальном удостоверении, а фигура арбитражного управляющего не может подменять собой фигуру нотариуса (см. постановление Одиннадцатого ААС от 26 марта 2021 г. №11АП-842/21 по делу №А72-12721/2019; постановление Пятнадцатого ААС от 6 августа 2021 г. №15АП-10336/21 по делу №А53-1398/2021).
В целом складывается впечатление, что наиболее уязвимой стороной отношений по продаже доли является победитель торгов. Оказывая значительное влияние на то, сколько денег поступит в конкурсную массу, победитель торгов не знает, станет он участником общества или нет. И единственное решение, которое принимает потенциальный победитель торгов, – это участвовать в них или нет с учетом доступной ему информации. Итог этого решения полностью зависит от поведения участников общества и самого общества.
Возникающая неопределенность, безусловно, снижает привлекательность доли для сторонних покупателей, в то время как у участников общества всегда есть выбор и место для маневра, а должник и конкурсные кредиторы при любых обстоятельствах претендуют на получение стоимости доли по цене, сформированной на торгах, за исключением случая, когда имеет место запрет на отчуждение доли, предусмотренный уставом.
Удостоверение договора купли продажи доли ООО
В соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, удостоверение договора продажи (залога) доли Общества с ограниченной ответственностью нотариусом является обязательным.
Для наших клиентов мы осуществляем нотариальное заверение сделок по отчуждению, залогу доли в ООО.
Нотариус четко знает всю правовую последовательность действий и осознает свою ответственность. По Вашему желанию удостоверение договора продажи доли в уставном капитале ООО может происходить у Вас в офисе.
Для подготовки проекта договора по продаже, залогу доли ООО следует быть готовым к ряду обязательных действий. Вам потребуется:
- подготовить комплект документов для оформления сделки купли-продажи доли в ООО согласно нижеприведенному списку
- передать пакет документов (копии) нотариусу для предварительной подготовки проекта договора (пакет подается за 2 дня до предполагаемой даты сделки)
- внести предоплату за правовую и техническую подготовку проекта договора
- согласовать дату проведения сделки